從一起“辣條”案件談食品標簽瑕疵的認定

河南食品網訊：

從一起“辣條”案件談食品標簽瑕疵的認定

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案情介紹

　　2020年7月，江蘇省淮安市淮海區市場監管局接到上海市長寧區市場監管局移送函，稱有第三人舉報淮海區市場監管局轄區內情緣食品廠生產并在網上銷售的“素牛筋”(調味面制品，俗稱“辣條”)涉嫌超范圍使用添加劑。

　　接到移送函后，執法人員立即對當事人生產場所開展現場檢查。經初步核查，確認根據《市場監管總局關于加強調味面制品質量安全監管的公告》(2019年第56號)的規定，當事人相關產品標簽中所載明的“丙酸鈣”，屬于違反《食品添加劑使用標準》(GB 2760-2014)的物質。

　　受新冠肺炎疫情影響，當事人的生產場所處于半停產狀態，現場未發現舉報人舉報的產品批次，但當事人對舉報人所稱產品系其生產并無異議。通過生產銷售臺賬，查明涉案批次食品的生產和銷售流向記錄，執法人員當即書面責令當事人將所有涉案食品限期召回，并對庫存的產品包裝袋采取扣押措施。

　　執法人員認為，當事人涉嫌違反食品安全法第七十一條“食品和食品添加劑的標簽、說明書，不得含有虛假內容”的規定，依法對當事人涉嫌生產標簽不符合食品安全法要求食品的違法行為立案調查。一周后，淮海區市場監管局依法委托有檢驗資質機構對當事人召回的相關涉案批次“素牛筋”進行抽樣檢測。檢驗報告的結論顯示，相關產品中未檢出丙酸鈣成分。

本案調查過程中，當事人認為自己只是使用的食品包裝袋存在標簽瑕疵，應根據食品安全法第一百二十五條第二款“生產經營的食品、食品添加劑的標簽、說明書存在瑕疵但不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的，由縣級以上人民政府食品安全監督管理部門責令改正；拒不改正的，處2000元以下罰款”相關規定處理。主要理由是：

　　1.辣條產品具體歸屬的食品類別，一直沒有定論，行業內普遍使用丙酸鈣作為食品添加劑(防腐劑)。2019年12月10日發布的《市場監管總局關于加強調味面制品質量安全監管的公告(2019年第56號)》，統一將辣條類食品按照方便食品(調味面制品)生產許可類管理，并要求2020年1月31日前調整到位。當事人在規定時限內按照新標準重新組織生產，新生產工藝中已停止使用丙酸鈣。由于時間倉促，前期印制的包裝袋還有一定庫存尚未用完。考慮降低生產成本和節約利用資源等因素，當事人在食品包裝時繼續使用前期印制好的包裝袋(標簽中載明包含丙酸鈣成分字樣內容)，但生產過程中確實已停止使用“丙酸鈣”原料，這已為第三方機構出具的檢驗報告所證實。

　　2.當事人不存在違法的主觀故意，不會誤導消費者。本次標準調整只是為了在國家層面統一規范辣條行業生產經營行為，并非因為原有相關生產材料(如丙酸鈣)、生產工藝導致食品有毒有害。當事人在生產工藝中已按照新要求杜絕使用丙酸鈣，沒有必要故意印制成分包含丙酸鈣字樣的外包裝來吸引消費者誤認誤購。正常情況下，不符合新標準要求的外包裝不僅不會吸引消費者，反而會引起懷疑，導致產品銷售量下滑，當事人沒必要故意自己“毀容”。

　　3.當事人積極配合行政機關調查，努力召回相關產品、更換包裝，并制定具體措施，確保在新的生產過程中使用新包裝，盡可能消除或者減輕違法行為危害后果。

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爭議及思考

　　在案件處理過程中，執法人員圍繞什么樣的違法標簽標注才是標簽瑕疵，以及本案是否構成食品安全法第一百二十五條所指的標簽瑕疵這兩個問題展開討論。

　　有觀點認為，當事人并非食品經營者，而是食品生產者。如果食品經營者履行進貨查驗職責但未能發現上述相關瑕疵，可以按照“盡職免責”原則免予處罰。當事人作為食品生產企業，應當知道新標準實施時間，卻在調整期后繼續使用舊包裝，不能用“瑕疵”解釋，屬于涉嫌生產標簽不符合食品安全法要求食品的違法行為。當然，根據具體案情，可以考慮對當事人從輕或者減輕處罰。

　　筆者認為，食品標簽瑕疵包含兩層意思：一是行為本身不符合或違反食品安全法及其他法規的明確要求和規定，這一要求和規定必須有明確具體的法律規定，不能源自對法律法規的推論。二是這一行為屬于不改變事物性質的疏忽、缺陷和不足。食品標簽瑕疵屬于不改變食品安全狀態這一根本性質的缺陷，因此可以要求責令改正而免予處罰。

　　具體而言，筆者認為食品“標簽瑕疵”應滿足以下要求。

　　1.這一瑕疵不會對食品的安全狀態產生重大影響。

　　標簽中的生產日期、保質期、禁忌人群等內容如果不標注或者標注不當，可能影響食用者的生命和健康安全，從而造成一定的食品安全風險，這就在實質上已經改變了相關食品的安全性質，一般不宜認定為標簽瑕疵。

　　本案當事人實際上并未在其生產的食品中添加丙酸鈣這一已被新標準禁止添加的物質，且已被第三方專業檢驗機構出具的檢驗報告所證實。這種情況實質上已經排除了相關食品安全風險，不會影響食品安全狀態這一根本性質。而且，當事人使用標簽中所載明的丙酸鈣此前一直在辣條行業內普遍使用，只要不超標準使用，一般并不認為影響食品安全。而且，其他面制品中并非一律禁止添加丙酸鈣，調整辣條生產經營標準不是因為丙酸鈣影響食品安全，而是為了在國家層面上統一規范、監管辣條行業生產經營行為，因此當事人的行為對標簽食品的安全狀態和食用安全不會產生重大影響。

　　2.當事人的行為不會誤導消費者。

　　一般來說，食品標簽中如果標注貴重、稀缺、具備獨特功效的成分，或者更高標準、純度等內容，可能讓消費者覺得該產品性價比更高，從而造成誤認誤購，同時損害同行業其他競爭者利益。此種情形下，即使當事人的行為并不影響食品安全狀態，一般也不宜認定為標簽瑕疵。本案當事人在標簽中標注的丙酸鈣，在其生產的食品中并不存在。正常情況下，不符合新標準要求的外包裝不僅不會吸引消費者，反而會讓人覺得當事人生產的辣條不夠正規，降低當事人品牌的市場美譽度，損害當事人的經濟利益。從正常市場經營行為分析，當事人應屬無心之過。

　　

3.當事人必須及時糾正違法行為。

　　無論瑕疵是否輕微，都不能改變其違反法律法規相關規定的性質。如果當事人拒絕整改、一意孤行，應為自己的違法行為付出代價。“教育與處罰相結合”是行政處罰的基本原則，教育與處罰都是為了取得良好的法律效果和社會治理效果。本案當事人在行政機關調查后，努力召回相關產品妥善處理，并制定具體措施，保證在后續生產過程中使用新包裝，這些行為有效減輕了其違法行為的危害后果，符合免予處罰應及時整改到位的要求。

　　4.瑕疵應是無心之過。

　　瑕疵的發生應該是由于疏忽未能發現的無心之過，不能是明知危害后果而積極追求后果發生的主觀故意行為。本案當事人出于降低成本和節約資源的考慮，才使用存在瑕疵的標簽，不存在追求危害后果發生的主觀動機。

　　基于上述分析，筆者認為，標簽瑕疵屬于不改變事物性質(食品安全狀態)的缺陷，可以不予處罰但必須整改到位。本案當事人相關行為符合食品標簽瑕疵的含義，其食品生產者的身份并不能改變這一判斷。根據《江蘇省市場監管領域輕微違法行為免予處罰規定》(蘇市監規〔2019〕1號)第十四條“下列違反食品安全管理規定的輕微違法行為，責令限期改正后及時改正的，免予行政處罰：(一)違反《食品安全法》第七十一條，食品、食品添加劑的標簽、說明書存在瑕疵但不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的……”相關規定，應該責令當事人限期改正，逾期不改，再予以處罰。

實踐中，基層執法人員對于食品安全法規定的標簽瑕疵認定非常謹慎，這與標簽瑕疵的含義、范圍始終缺乏明確具體的解釋和界定有關。同時，職業打假人針對標簽的投訴舉報較多，認定標簽瑕疵存在一定的違法行政風險。筆者認為，食品安全法既然明確提出標簽瑕疵的概念并允許對其不予處罰，必然有該條款應該適用的領域。準確認定標簽瑕疵，可以更好地促進食品生產者依法合規經營，切實體現“教育與處罰相結合”的原則，為企業發展營造良好的市場環境。當然，也建議有關職能部門考慮執法實際，能夠列舉標簽瑕疵的具體情形，出臺盡職免責辦法，保證執法人員放心履職。

（來源：中國市場監管報，原標題《從一起案件談食品標簽瑕疵的認定》，作者：江蘇省淮安市清江浦區市場監管局朱有權）